Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как вывести активы в преддверии банкротства». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Смысл этой схемы заключается в том, что должник продолжает, пусть и опосредованно через принадлежащие ему компании, владеть активами. Но владение это носит формальный характер, так как реальный контроль над активами осуществляют другие лица.
Несправедливая оценка вкладов в уставный капитал
Имеется ввиду ситуация, когда должник и третье лицо делают вклады в уставный капитал другого общества.
В этом случае оценка вкладов уже имеет принципиальное значение. Если она будет несправедливой (вклад должника будет занижен или вклад его партнера будет завышен), то фактически выведенные активы будут перераспределены в пользу другого участника.
Пример: должник совместно со своим партнером решили создать ООО с уставным капиталом 100 млн.руб. на паритетных началах. Должник передал в качестве вклада в уставный капитал этого ООО активы рыночной стоимостью 100 млн.руб., но оценили их в 50 млн.руб. Партнер передал в качестве вклада в уставный капитал активы рыночной стоимостью 10 млн.руб., но оценили их также в 50 млн.руб. Каждый из них получил по 50% в ООО, но должник лишился активов на 100 млн.руб., а партнер всего лишь на 10 млн.руб. К тому же директором ООО назначили делегата от партнера и переизбрать его уже невозможно, так как доли распределены 50:50. Кто здесь выиграл, а кто проиграл?
Закон позволяет вносить в качестве вклада в уставный капитал практически все, что угодно, чем и пользуются организаторы вывода активов. От третьего лица они вносят всякое “барахло” — неликвидные векселя, доли и акции в других компаниях, права аренды, нематериальные активы, интеллектуальные права — картины, изобретения, секреты производства (ноу-хау), фирменные наименования, товарные знаки, коммерческие обозначения и др.
Найти оценщика, который все это сможет “по достоинству” оценить, не составляет никакого труда.
К этому же способу вывода активов можно отнести различные варианты реорганизаций юрлиц (выделение, разделение, слияние, присоединение), когда посредством манипуляций с коэффициентами конвертаций, разделительными балансами и передаточными актами активы перераспределяются не в пользу должника.
Создание фиктивных долгов
Иногда непосредственно перед банкротством сами активы не трогают, так как они уже бывают арестованы либо по каким-либо причинам не представляют интереса.
В этом случае создают дополнительные “контролируемые” долги в расчете на то, чтобы получить часть средств, вырученных от продажи имущества должника в рамках процедуры банкротства. Способов сделать это множество.
Например, оформляют договоры подряда или договоры на оказание услуг с фиктивными актами о выполненных работах или оказанных услугах. Соответственно у должника возникает обязательство оплатить работы (услуги), которых в действительности не было.
Оформляют фиктивные договоры о покупке сырья, которое потом якобы “уходит в производство”.
Оформляют движение через должника каких-либо товаров, ценных бумаг или денег. Например, должник покупает товар у ИП и с небольшой наценкой перепродает его неплатежеспособному лицу. Оплата не производится. После введения процедуры банкротства ИП как продавец товара будет включен в реестр требований кредиторов и получит часть средств, вырученных от продажи имущества должника. А “дебиторка” неплатежеспособного покупателя так и останется непогашенной.
Также оформляют фиктивные долги через перевод долга, цессию, поручительство.
Широко используются векселя. Простое получение должником векселя и последующая его передача другому лицу по индоссаменту равнозначна поручительству за векселедателя и других индоссантов. Согласно п.47 Постановления ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» все индоссировавшие вексель являются солидарно обязанными перед векселедержателем; векселедержатель имеет право предъявления иска ко всем этим лицам, к каждому в отдельности и ко всем вместе, не будучи принужден соблюдать при этом последовательность, в которой они обязались.
Иногда моделируют ситуации, в которых должник якобы причинил убытки другому лицу, и просуживают их.
Вообще, “великие комбинаторы” часто используют суды для создания фиктивных долгов. Например, в одном деле завод заключил договор о продаже акций в пользу подконтрольной ему “технической компании” за 2,3 млрд.руб. Стороны создали видимость расчетов (для этого они использовали кредитные средства). Затем два акционера завода оспорили этот договор купли-продажи в суде на том основании, что они якобы не одобряли такую крупную сделку. В суде никто возражать не стал. Суд признал договор недействительным и применил правила реституции — обязал завод вернуть покупателю 2,3 млрд.руб. (которых естественно уже не было), а покупателя обязал вернуть заводу акции, что он и сделал. Все бы ничего, только в процедуре банкротства завода акции удалось реализовать всего лишь за 500 тыс.руб., а долг у завода образовался на 2,3 млрд.руб.! Дело дошло до Верховного Суда, который “расставил все на свои места” (Определение Верховного Суда РФ от 14.05.19 №307-ЭС16-3765).
В процедуре банкротства залоговые кредиторы имеют привилегированное положение. Они могут преимущественно перед иными кредиторами получить от 70-80% средств, вырученных от реализации предмета залога. Поэтому долги (как сфабрикованные, так и настоящие) часто обеспечивают залогом имущества должника.
В случае оспаривания всех этих сделок должнику надо быть готовым обосновать их экономическую целесообразность, платежеспособность контрагентов и ряд других обстоятельств.
Конечно, не имея соответствующего опыта, знаний и навыков, установить подобные факты вывода активов, крайне сложно. Тем не менее, все они схожи по принципу действия.
Подобные комбинации легко и быстро выявляют опытные юристы нашей компании DIVIUS Law&Consulting, специализирующиеся на оказании юридических и оценочных услуг.
В качестве примера приведем Вам некоторые из схем, используемых кредитором и зависимыми от него контрагентами:
- осуществление неравноценного обмена;
- нечестно проведенная оценка вкладов в УК (уставной капитал) компании;
- передача активов (части) без оформления каких-либо встречных обязательств и т.п.
Уничтожение или сокрытие документации
Потенциальный банкрот не должен совершать действий, направленных на уничтожение и сокрытие документации. В данном случае речь идёт о бухгалтерских и финансовых документах. Недопустимо искажать информацию в них. Это может затруднить процесс прохождения процедуры банкротства, в частности, формирование конкурсной массы и реализацию имущества. Более того, возможно привлечение к субсидиарной ответственности по долгам должника.
Перед процедурой признания финансовой несостоятельности должника важно привести всю документацию в порядок. А именно:
- Проверить все бухгалтерские и финансовые документы и устранить допущенные в них ошибки.
- Провести проверку всех договоров для выявления подтверждения исполнения.
- Провести самостоятельный анализ совершенных сделок с целью выявления их фиктивности.
- Провести инвентаризацию имущества.
Что считается выводом активов?
Далеко не любое перечисление средств со счетов компании на другие счета может считаться выводом активов – в большинстве случаев это вполне законные и легальные сделки. Про незаконный вывод средств может идти речь в том случае, когда конечной целью этих действия является личное обогащение причастных лиц, сопряжённое с нанесением ущерба предприятию, его акционерам, кредиторам и т. д. На практике доказать, что речь идет именно о незаконном выводе активов, бывает очень сложно – руководство будет утверждать, что это были обычные операции, однако что-то пошло не так (например, подвел партнёр или неправильно рассчитали риски). Потому уголовная ответственность за преднамеренный вывод активов бывает достаточно редко – следствию не удается доказать наличие состава преступления в действиях обвиняемых.
При появлении признаков неплатежеспособности для компании выгоднее рассчитаться с банком, чтобы не только сохранить основные средства, находящиеся в залоге, но и прекратить поручительства собственников компании.
Однако, при наличии признаков неплатежеспособности погашение кредита банку может быть оспорено, что повлечет и восстановление обеспечения. Во избежание указанного долг компании перед банком может быть погашен третьим лицом в порядке его выкупа у банка по договору цессии. Таким образом третье лицо приобретает и обеспечение.
При наличии определенных взаимоотношений с должником обозначенное третье лицо может получить денежные средства для выкупа требования у банка от самого должника. Например, в рамках оплаты поставленного товара, оказанных услуг, возврата денежных средств, полученных для исполнения агентского договора и т.д.
Компания может заключить с таким третьим лицом соглашение о внесудебном обращении взыскания на залог в виде передачи права собственности на заложенное имущество. Желательно, чтобы сумма погашенного кредита была примерно эквивалентна рыночной стоимости заложенного имущества (+/-20-30%). Если такого баланса не соблюдается, то приобретенное заложенное имущество нужно перепродать другому лицу, которое не будет аффилировано его предшествующим правообладателям и приобретет актив возмездно по его рыночной стоимости.
Как альтернативный вариант, залог может оставаться на третьем лице, что даст ему не только преимущественное погашение требований в размере 80% от суммы реализации заложенного имущества. Но и позволит при существенности требования по отношению к другим кредиторам контролировать процедуру банкротства и, например, ввести внешнее управление. Введение внешнего управления позволит отсрочить уплату обязательных платежей на 1-1,5 года.
Платежи, сделки по исполнению обязательств, совершенные должником в течение полугода до даты возбуждения дела о банкротстве, могут быть оспорены при обосновании, что кредитор знал о неплатежеспособности должника. Осведомленность кредитора может быть установлена исходя из факта просрочки исполнения, отклонения взаимодействия с должником от рыночных и (или) изначально определенных условий. В связи с этим кредитор несет риск в виде возврата полученного им по такой сделке в конкурсную массу должника.
Кредитор может обезопасить себя, поручив должнику оплатить третьему лицу, или уступить требование к должнику третьему лицу, или сделать третье лицо подрядчиком, а себя — субподрядчиком. Ликвидация такого посредника может исключить получение информации о переводе кредитору денежных средств от должника. Однако, для этого платежи не должны иметь транзитный характер (за исключением подрядно-субподрядных отношений).
В отсутствие юридической и фактической аффилированности (условий взаимодействия, отклоняющихся от рыночных/используемых независимыми друг от друга участниками), требования, предъявленные третьему лицу при оспаривании сделки, не смогут быть перенаправлены кредитору. Для этого, а также для исключения претензий со стороны налогового органа, в качестве третьего лица не стоит привлекать фирму, имеющую явные признаки «однодневки». При выборе в качестве третьего лица иностранной компании следует быть готовым подтвердить отсутствие бенефициара (им будет являться акционер) и (или) отсутствие у бенефициара аффилированности с кредитором (и желательно с должником).
При установлении бенефициара формально к нему могут быть предъявлены требования о привлечении его к субсидиарной ответственности, как лица, извлекшего выгоду от сделки с предпочтением. Судебной практики по данному основанию пока недостаточно, чтобы делать вывод о существенности риска. Если бенефициаром будет иностранное лицо, то это уменьшает перспективы предъявления ему требований и, при том, существенно, если по его юрисдикции субсидиарная ответственность может быть снята (например, в рамках его банкротства).
Банкротство: крах бизнеса или новая жизнь компании?
Существует мнение, что процедура банкротства — это самое худшее, что может произойти с бизнесом, ведь по факту это крах предприятия, которому предшествовали ошибочные шаги, неверное выбранная стратегия развития, это накопленные долги и угроза уголовной и субсидиарной ответственности для владельцев, руководства и должностных лиц предприятия. Безусловно, доля истины в этом есть: если процедура банкротства будет завершена, компания, испытывавшая финансовые проблемы, будет полностью ликвидирована, а все ее активы пойдут на погашение задолженностей перед кредиторами. Если этих средств не хватит, могут даже конфисковать личное имущество лиц, которых посчитают виновными в банкротстве, и также пустить их на погашение долгов. При этом все сомнительные операции (или те, которые посчитают таковыми) могут быть оспорены и расторгнуты, а в случае выявления нарушений законодательства признанные виновными лица могут быть привлечены к ответственности (как административной, так и уголовной).
Выглядит не очень хорошо, правда? Однако на самом деле все совсем не так, точнее, не совсем так. Да, компания ликвидируется, да, ее имущество идет на погашение долгов. Но, с другой стороны, оставшиеся непогашенными кредиты списываются, что позволяет выйти даже из очень непростых финансовых ситуаций. Потому банкротство компании можно расценивать как новую жизнь бизнеса и возможность избавиться от старых проблем, накопившихся за время ее работы. Конечно, юридическое лицо придется ликвидировать (хотя если банкротство не будет доведено до конца и удастся оздоровить предприятие, то и это делать не придется), но зато бизнес сможет функционировать дальше, сохранив основные активы и избавившись от долговых обязательств. Именно поэтому не нужно бояться становиться банкротом, но подходить к процедуре нужно грамотно и с умом – в этом поможет сопровождение банкротства опытными юристами.
Конечно, сейчас речь не идет о так называемом фиктивном банкротстве, когда компания на самом деле не испытывает финансовых трудностей, но хочет избавиться от долгов наиболее простым способом. Такие действия расцениваются как уголовное преступление в экономической сфере, и за них предусмотрены серьезные санкции, вплоть до реальных сроков тюремного заключения с конфискацией имущества. Банкротство может использоваться для оздоровления бизнеса только тогда, когда для этого есть объективные причины.
Процедура реализации имущества при банкротстве
С целью погасить долги банкрота управляющим производится реализация имущества на торгах. То есть проводятся торги с установлением начальной цены и далее уже по итогам торгов имущество продается за определенную стоимость. средства от продажи распределяются кредиторам.
При этом перед продажей имущество оценивается либо самим управляющим, либо привлекается оценщик.
Финансовым управляющим подготавливается положение о порядках, условиях и сроках продажи имущества, которое должно быть утверждено судом.
Имущество может быть реализовано на торгах, если другое решение не принято кредиторами на собрании.
Если продать имущество на торгах не получается, тогда конкурсный может передать это имущество кредиторам.
Если же кредиторы не берут себе имущество, не реализованное на торгах, тогда имущество вновь передается должнику, который может им распорядиться.
Как правильно выводить активы из компании (часть 1)
Вопрос о выводе активов, как правило, возникает у бизнесменов в преддверии выездной проверки в отношении его фирмы, в собственности которой имеются ценные активы. Чаще всего это транспорт, оборудование, недвижимость, которые никак не хотелось бы отдать по результатам взыскания неоплаченных налогов.
Сразу скажу, в этот момент спасти имущество практически невозможно. Конечно, вы можете попытаться продать что-либо за месяц до проверки (если вы узнали о ее проведении) или уже после ее начала (хотя, скорее всего, налоговая к тому моменту уже наложит обеспечительные меры на имущество). Активы стоит выводить за год, а лучше за три года до начала проверки. Если в дальнейшем налоговая доначислит вам большую сумму задолженности, при невозможности ее уплаты, вы будете признаны банкротом и подпадете под действие ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Так, его статьи 61.2 и 61.3 говорят о возможности отмены сделок должника, совершенных за 6 месяцев, за 1 год и за 3 года до начала процедуры банкротства. Это произойдет в том случае, если вы будете совершать так называемые «подозрительные сделки», если продажа будет осуществляться на взаимозависимых лиц и так далее. Изучив приведенные статьи, можно понять, что практически любую вашу сделку по выводу имущества налоговики/суд/арбитражный управляющий смогут отменить. Исключения составят случаи продажи активов сторонним лицам на исключительно рыночных условиях, при поступившей оплате.
Как выводят активы в преддверии банкротства
М.Полуэктов / АК Полуэктова и партнеры
За время нашей практики мы столько раз сталкивались с различными схемами вывода активов, что настала пора немного поговорить о них.
Сразу скажем, что цель данной статьи — не создать некую инструкцию для должников, а просто поделиться опытом, обозначить существующие проблемы в правоприменительной практике.
Одна из таких проблем заключается в том, что наши правоохранительные органы крайне неохотно возбуждают уголовные дела по факту вывода активов, сводя все к гражданско-правовым спорам. Это порождает чувство безнаказанности у лиц, участвующих в выводе активов. Кроме того, только с помощью гражданско-правовых средств бывает невозможно доказать факт сговора при отсутствии признаков аффилированности.
Справедливости ради надо отметить, что в настоящее время стало проще оспаривать сделки по выводу активов (читайте нашу статью “Как кредитору взыскать деньги с банкрота. Часть 1. Оспаривание сделок”).
Это стало возможным как благодаря совершенствованию Закона о банкротстве, так и благодаря Верховному Суду РФ, который стал активнее продвигать доктрину “приоритета существа над формой” и использовать такие оценочные категории как добросовестность, разумность, злоупотребление правом.
В частности, Верховный Суд стал активнее использовать институт мнимых и притворных сделок (ст.170 ГК).
Совокупность формально самостоятельных сделок, которые по отдельности выглядят вполне благопристойно, суд может признать прикрывающими единую сделку по выводу активов между лицом, у которого увели актив, и конечным приобретателем этого актива. Уже эту единую сделку суд может признать недействительной и вернуть актив его первоначальному владельцу по правилам реституции, где фактор добросовестного приобретателя никакого значения не имеет (Определение Верховного Суда РФ от 31.07.2017 N 305-ЭС15-11230 по делу N А40-125977/2013, Определение Верховного Суда РФ от 26.11.2018 N 305-ЭС15-12239(5) по делу N А40-76551/2014).
Как вывести имущество из ООО без налогов
На практике иногда возникает необходимость перевести активы из собственности юридического лица в собственность физлиц — как правило, владельцев компании. Чаще всего речь при этом идет об основных средствах. Но иногда подобная необходимость возникает и в отношении товаров, незавершенного производства или строительства, акций или долей.
Причин тут может быть несколько. Например, защита активов от рейдеров или кредиторов в преддверии возможного банкротства компании. Часто также преследуется цель перевода недвижимости под более благоприятный налоговый режим.
Ведь физическое лицо вместо налога на имущество организаций платит налог на имущество физлиц, ставки которого гораздо ниже.
Особенно актуально это с учетом постепенного перехода организаций на уплату налога с кадастровой стоимости.
Кроме того, физическое лицо, получив активы в собственность, может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и перейти на спецрежим — упрощенную или даже патентную систему налогообложения.
Налога на имущество физлиц в этом случае не будет вообще, а налог на доходы от сдачи активов в аренду гораздо меньше. На патентной системе в некоторых регионах он может быть даже символическим (например, 60 тыс. рублей в год с одного объекта недвижимости в Москве).
Кроме того, предпринимателю не придется платить налог на дивиденды, а его отношения с кассовой дисциплиной гораздо более либеральны, чем у организации.